Representación de comités de auditoría

Conforme a la guía de la SEC en sus Accounting and Auditing Enforcement Releases y a la política de aplicación corporativa del DOJ (Departamento de Justicia de EE. UU.), una investigación encargada por el comité de auditoría y conducida por abogados externos independientes se considera un indicador de buena fe. El comité contrata abogados externos independientes de la gerencia, dirige la investigación, recibe los hallazgos y determina si divulgarlos y de qué manera. La independencia del proceso (el comité por encima de la gerencia) es lo que otorga a la investigación su credibilidad ante los reguladores.

Una empresa que cotiza en bolsa debe divulgar información material a los inversionistas. Cuando una investigación revela irregularidades contables materiales, violaciones de la FCPA o conducta indebida de ejecutivos, las obligaciones de divulgación de la empresa, conforme a los Forms 8-K, 10-Q y 10-K, pueden exigir la divulgación de la investigación misma, de sus hallazgos y de cualquier reformulación de estados financieros o procedimiento gubernamental resultante. El análisis de divulgación avanza en paralelo con la investigación y no puede posponerse hasta que la investigación concluya.

Esta situación requiere coordinación inmediata entre los abogados a cargo de la investigación y los abogados a cargo de la divulgación. Que la SEC contacte directamente al abogado principal de la investigación puede indicar que la SEC ya conoce la existencia de la investigación y busca información independiente sobre su alcance y avance. Sus obligaciones dependen de: (1) si la empresa ya divulgó voluntariamente la existencia de la investigación a la SEC; de ser así, el contacto de la SEC puede ser un seguimiento de rutina; de lo contrario, el contacto puede indicar conocimiento independiente de un problema; (2) si el equipo de investigación actúa como abogado del comité de auditoría específicamente o de la empresa en general; la respuesta afecta quién controla el privilegio y qué puede decir el abogado a la SEC; (3) la naturaleza específica de la consulta de la SEC. En todos los casos: no permita que el abogado principal de la investigación se comunique con la SEC sin autorización del comité y sin coordinación con los abogados a cargo de la respuesta ante la SEC. Las comunicaciones no coordinadas con la SEC durante una investigación activa pueden complicar los reclamos de privilegio y crear inconsistencias en la divulgación.