Compliance AML y Bank Secrecy Act

El Bank Secrecy Act exige que las instituciones financieras mantengan programas diseñados para detectar y prevenir el lavado de activos. Los requisitos centrales son: un oficial de compliance designado; un programa AML escrito; capacitación; pruebas independientes; y due diligence del cliente (CDD) y due diligence reforzada (EDD) para clientes de mayor riesgo. No mantener programas adecuados (con independencia de que haya ocurrido o no lavado de activos efectivo) constituye en sí mismo una infracción civil y penal.

Una orden de consentimiento es una acción regulatoria formal de cumplimiento en la que una institución financiera acepta, sin admitir culpa, adoptar medidas correctivas específicas bajo supervisión regulatoria. Los requisitos habituales incluyen contratar a un consultor o monitor independiente de compliance, presentar informes periódicos de compliance, reforzar los procedimientos de due diligence del cliente y fortalecer el monitoreo de transacciones. Las órdenes de consentimiento pueden restringir la capacidad de la institución para expandirse mientras estén vigentes.

Los reguladores remiten los asuntos al DOJ cuando consideran que la conducta fue deliberada, es decir, que la institución conocía sus obligaciones bajo el BSA y omitió deliberadamente implementarlas. El carácter deliberado se infiere de los hechos: la duración de las deficiencias, los hallazgos reiterados de los examinadores y la evidencia de que la gerencia fue informada de los problemas. La exposición penal aumenta con el volumen de actividad sospechosa que no fue reportada y con la naturaleza de la conducta subyacente.

No necesariamente, pero significa que el reloj está corriendo. Una carta de deficiencias de examen de FinCEN o de su regulador federal primario es un hallazgo de que su programa AML presenta deficiencias. La gravedad de esas deficiencias, su respuesta y su remediación determinan si el asunto permanece en el canal de examen o escala a una acción formal de cumplimiento con multas civiles, una orden de consentimiento o una remisión penal. Los pasos más importantes: (1) Responda de manera completa, precisa y oportuna; no minimice los hallazgos ni cuestione la caracterización del examinador sin asesoría legal; (2) Comience la remediación de inmediato, antes del plazo de respuesta; los examinadores y el personal a cargo de las acciones de cumplimiento otorgan un crédito significativo a la remediación ya en curso; (3) Contrate a abogados de defensa AML con experiencia para evaluar si las deficiencias son lo suficientemente significativas desde el punto de vista legal como para atraer la atención de las autoridades y para asesorar sobre la idoneidad de su plan de remediación; (4) Evalúe si las deficiencias reflejan actividad sospechosa efectiva no reportada; si las fallas AML permitieron que transacciones sospechosas pasaran sin la presentación de reportes de actividad sospechosa (SAR), la indagación puede expandirse mucho más allá de las deficiencias del programa. Las instituciones que responden con prontitud, remedian genuinamente y demuestran a los examinadores que el programa efectivamente ha mejorado (y no solo que se actualizaron las políticas escritas) son las que evitan la acción formal de cumplimiento.